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民国时代民事立法中的,南陈是如何折入衰世的

2019-09-21 13:14

原标题:汉学||彭靖:《颜氏家训》最早英译本与海外传播

原标题:南宋是怎样折入衰世的

原标题:陈霓珊 | 民国民事立法中的“保守”与“激进”

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作者陈霓珊为华东师范大学与里昂高等师范学校博士研究生

中国第一本论述家庭教育的读本《颜氏家训》在中国封建社会产生巨大影响。直到现在,《颜氏家训》中的论点对我们仍有启迪作用。1966年,《颜氏家训》最早的英文译本由英国E.J.Brill出版社出版,英译者为哈佛留美学者邓嗣禹。但是,查阅目前国内出版的中国典籍外译史书籍和博硕士论文,均未发现有从事这方面研究的学术论文发表,英译本翻译背后的故事更是鲜为人知。美国汉学家丁爱博(AlbertE.Dien)于1973年发表书评指出:“英译本《颜氏家训》本身很好阅读,值得高度赞赏。……邓嗣禹的译本将非常有助于未来的六朝研究”。王伊同在《邓嗣禹先生学术》一文中,评价英译本《颜氏家训》“开南北朝经典英泽之先河”。可以说,当时有众多的中美学者,从不同层面对于英译本《颜氏家训》的翻译、出版做出过贡献。

《南宋行暮:宋光宗宋宁宗时代》,虞云国著,上海人民出版社即出。

读史札记

颜之推(公元531年~约公元590年以后)是我国魏晋南北朝时期著名的文学家和教育家。他撰写的《颜氏家训》是中国第一本论述家庭教育的读本。胡适曾经评价说“此书最可以表现中国士大夫在那个时代的生活状态”。清人王钺在《读书丛残》中称赞道:“篇篇药石,言言龟鉴,凡为人子弟者,可家置一册,奉为明训,不独颜氏。”由此不难看出此书在中国封建社会所产生的巨大影响。

古人有“三十年为一世”之说,原指代际相继之意。北宋邵雍将其引入他的宇宙历史演化论,作为最小的时段概念,提出“三十年为一世,十二世为一运,三十运为一会,十二会为一元”,撇除其周而复始的神秘色彩,显然也将三十年作为考察历史的基本时段。

民国民事立法中的“保守”与“激进”

颜之推从实际出发,认为国家大约需要六种人才:一是有所作为的政治家,二是有修养的理论家和学者,三是有勇有谋卓绝善战的军事家,四是称职清白的地方官吏,五是出使不辱君命的外交官,六是精通兴建事业的管理者和工程技术专家。直到现在,《颜氏家训》中的这些论点对我们仍有启迪作用。

西方年鉴学派主张综合长时段、中时段与短时段的多种方式,多层级地构成对总体历史的全面研究。相对于以一个世纪乃至更久的长时段与以事件史为标志的短时段,中时段的研究阈限“涉及十年、二十年乃至五十年的历史态势”(布罗代尔:《长时段:历史和社会科学》),自有其特定的价值。这种中时段,足以完整展现长时段历史中某个变化周期,身处其中者往往要到该周期结束才能察觉其终始之间发生了多大的时代差异与历史变动。

——基于爱斯嘉拉本土化立法方案的考察

1966年,《颜氏家训》最早的英文译本由英国E.J.Brill出版社出版,1968年再版。英译者为哈佛留美学者邓嗣禹。哈佛留美学者王伊同在纪念文章中,评价此书“开南北朝经典英泽之先河。”但是,查阅目前国内出版的中国典籍外译史书籍和博硕士论文,均未发现有从事这方面研究的学术论文发表,或者是提及这本书籍,英译本翻译背后的故事更是鲜为人知的事。

二十余年前,撰著《宋光宗宋宁宗》时,因受制于他们父子的个人史料存世有限,便立意“以帝王传记的形式来表现光宁时代”,“力图把光宁时代作为南宋历史演进的不可或缺的一环”,有心写一部时代史。宋光宗即位于淳熙十六年(1189)二月,宋宁宗去世在嘉定十七年(1224)八月,两位皇帝在位跨三十六个年头,既符合“三十年为一世”的概念,也恰在中时段范围(如果不考虑以帝王为坐标的话,这一时段不妨下延至史弥远去世的1233年)。倘若将宋孝宗淳熙内禅时(1189年)与宋宁宗驾崩时(1224年)的政治、军事、经济与文化作一对比的话,就能发现:经过三十余年缓慢顿渐的变化,南宋王朝已不可逆地从治世折入了衰世。如今,这册旧著经过修订,易名《南宋行暮》(“行暮”即行将日暮之义)由上海人民出版社改版梓行,但总体结构未作改动,故拟就这一时段若干问题略抒己见,以便加深对这段时代史的全局性把握。

陈霓珊

英译本背后的故事

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1930年12月,南京国民政府颁布了中国第一部民法典,即《中华民国民法》(以下简称《民国民法》)。一些学者强调这部民法典最大程度地吸收了欧陆民法。民国著名法学家吴经熊就曾评价说:“我们试就新民法从第一条到第一二二五条仔细研究一遍,再和德意志民法及瑞士民法和债编逐条对校一下,其百分之九十五是有来历的,不是照账誊录,便是改头换面。”也有学者指出,整个立法过程虽然效率很高,但存在忽视社会调查和固有法律的缺陷,基本是“闭门造车赶制出来的精致的比较法作品”。看来,虽然学界对这部法律褒贬不一,但基本公认这部民法在移植外来法律的同时,对本土资源不甚措意。为什么南京国民政府在立法时全面吸收欧陆民法,却忽视本土社会和固有法律?考察法籍顾问爱斯嘉拉参与这次立法的过程,也许有助于回答这个问题。

从1936年,《颜氏家训》最早开始翻译,到1966年第一次出版发行,经历了30年的时间,这期间发生了起伏不定的变化。

宋光宗宋宁宗

让·约瑟夫·爱斯嘉拉(Jean Joseph Escarra)是法国著名的民商法学家。民国时期,他曾多次以政府立法顾问的身份,为编纂中国民商法建言献策。他一生著述颇丰,内容涉及中国法律、在华治外法权、中日关系和中国通论等多个方面,他的中国法研究对欧洲的中国学和比较法学研究产生过巨大影响。尽管如此,目前仅有为数不多的几篇论文专门研究这位不可忽视的人物。其中,李鎨瀓对爱斯嘉拉的主要著述做了概括性的介绍,蒋隽则对其代表作《中国法》做了版本学研究。相对而言,日本学者西英昭则更为细致地考察了他翻译的民国法典及其作品中所涉及的习惯调查报告内容的出处。而对于爱斯嘉拉向南京国民政府提供的立法建议,现有研究鲜有涉及。本文将借助爱斯嘉拉的个人档案、报告、著述等法文史料和相关中、日文献,梳理他为修订中国民法典提出的一整套极具本土化色彩的立法方案,并分析国民政府出于哪些考虑搁置了他的建议,进而走上一条完全忽视法律本土化的道路。

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与宋孝宗朝的对比

一、 爱斯嘉拉的生平及其在华经历

《颜氏家训》英译本1968年版

既然说这一时段是南宋从治世折入衰世的关键时代,当然必须以其前与其后的时代作为比较的参照系。这里,先说其前的宋孝宗时代。宋孝宗在位期间为1162年至1189年,共二十六年,大体也在中时段的阈限内。

爱斯嘉拉1885年生于法国巴黎。在获得巴黎法学院法学和政治经济学双博士学位后,他先后担任过法国多地法学院的民商法讲师和教授。同时,他兼任巴黎中国学院讲习,还加入了法国比较立法学会、海牙国际比较法学院等学术组织。他曾作为军人参加过两次世界大战,并在1941至1942年代表戴高乐前往重庆会见蒋介石,争取国民政府对法国抵抗军政府的承认。战后,他在巴黎法学院复职,直到1955年在巴黎去世。

1935年,已经获得燕京大学历史系硕士学位的邓嗣禹留校任讲师,协助美国汉学家博晨光教授(LuciusChapinPorter,1880年~1958年)讲授中英翻译课程,同时经常与外教进行团队教学。在讲课之余,他和博晨光共同讨论翻译《颜氏家训》的技巧与修辞方法。1936年,他们以《颜氏家训》英译本作为课题,申请到燕京大学司徒雷登研究项目基金,这是燕大当时两个项目之一。

绍兴三十二年(1162)六月,藉由“绍兴内禅”甫登皇位的宋孝宗,雄心勃勃主动发起隆兴北伐,试图改变绍兴和议定下的地缘政治格局。然而,受制于内部因素(太上皇宋高宗的掣肘与反对,主事者张浚“志大而量不弘,气胜而用不密”等等)与外部条件(金朝的总体实力),被迫与金朝再订隆兴和议,重归宋高宗确立的“绍兴体制”。其后,在内政上,宋孝宗也只能在奉行“绍兴体制”的大前提下略作微调与腾挪。有鉴于秦桧擅权的前车之辙,他在位期间一方面频繁易相,以便皇纲独揽;一方面开放言路,以便“异论相搅”。隆兴和议后,南北政权间长期维持着相对稳定的和平局面。作为南宋唯一欲有所为的君主,宋孝宗曾坦承短期内恢复中原已无可能,但仍寄望于君臣协力一改国弱民贫的局面。他尤其注重兴修水利,推动农业生产;同时关注财政与经济,制定鼓励商业与对外贸易的政策,城市经济与市民文化获得了长足的发展。惟其如此,南宋社会在乾道、淳熙间(1165-1189)也进入了相对繁盛期。

爱斯嘉拉曾多次来华为中国政府服务。早在1921年11月,就被中国政府聘请为司法部法官学校的比较法学教授,为期5年。1922年又被聘请为修订法律馆顾问,参与天津、上海等地的商事风俗习惯调查。这一时期他起草了《商法法典草案》两编。起初,他致力于“保存中国旧有之商事习惯,复参合以新商法适用之条规”。但在起草第二编的“票据”时,却发现“中国票据习惯上太不划一,欲就各地不同一之习惯,规定大纲,颇非易事”,转而“专注意国际统一之规定”。该草案为中国法律界了解国际票据法规提供了重要参考。同时,他还主持了《大理院判例要旨汇览》和梁启超著《先秦政治思想史》的法文版翻译工作。受南京国民政府邀请,他在1930年再次来华,参与编纂《民国民法》亲属编和继承编。1933年,他受法国教育部和国联的委托来华,调查立法、司法和法学教育的情况,并在次年参与中国破产法的编纂。1938年他作为中国政府顾问走访了汉口、仰光等地,并公开批评了日本对华的战争行径。

博晨光,1880年出生于中国天津,父母是美国公理会的传教士。他在中国度过童年后,返回美国接受高等教育,先后就读于伯洛伊特学院(BeloitCollege)、耶鲁大学神学院等高校,毕业后返回中国,曾任燕京大学哲学系教授、系主任,直到解放前夕才离开中国。在燕京大学期间,博晨光和冯友兰有过交往,二人曾合作将《庄子》等中国古代哲学文献译成英文,但是没有能够发表。而冯友兰任燕京大学哲学系教授也是博晨光撮合而成的。

宋孝宗时代,一方面在专制政体上继承了绍兴体制的政治遗产,另一方面在对官僚士大夫的做法上则有明显的调整,他还能容忍不同的政见与批评的声音,政治生态与思想氛围较之宋高宗秦桧专政时期大有改善。他对道学尽管不持好感,却并未以一己好恶而推行整肃政策。在传统中国的大多数时候,政治总是决定一切的,即便微调也效果明显。由于宋孝宗的政治统治相对宽松,致使这一时代在思想文化上颇有亮色。

二、 爱斯嘉拉的本土化立法方案

1937年夏季,卢沟桥事变爆发前夕,邓嗣禹接到燕大同学房兆楹的邀请,有一个到美国国会图书馆工作的机会,协助图书馆东方部主任恒慕义主编《清代名人传略》。当时,翻译工作远未结束,他不得不绕过那些翻译困难的章节和段落直接翻译最后一部分。当他在翻译第二十章的“终制篇”时,日本的飞机轰炸了距离燕京大学大约一英里外的中国军营。在燕大工作人员居住的地方,窗户被炸弹余波震得严重摇晃。

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为编纂民法典,南京国民政府立法院设立了民法起草委员会。该委员会由召集人傅秉常,委员史尚宽、焦易堂、林彬和郑毓秀(后由王用宾代替)等组成。司法院院长王宠惠、考试院院长戴传贤和法籍顾问宝道(Georges Padoux)被聘请为顾问。根据国民党中央政治会议决定的立法原则,该委员会先后草拟了《总则编》《债编》和《物权编》。立法院和中央政治会议通过上述法案后,由国民政府逐一颁布和实施。1930年7月,立法院向国民党中央政治会议提交亲属、继承两编的应先解决的问题。该提案经后者修改并获得批准,为《亲属法先决各点审查意见书、继承法先决各点审查意见书》(以下简称《立法原则》)。随后,立法院指示民法起草委员会依照《立法原则》起草民法最后两编。经过紧张的起草工作和立法院的三读程序,《亲属编》和《继承编》于该年12月颁布,并从1931年5月5日起开始实施。

在迫不得已的情况下,邓嗣禹在手稿的空余处标注好了,他完全同意作者颜之推提出的葬礼从简的想法,匆忙结束了翻译工作。否则,他很可能会被炸弹炸死。他动身前往美国,把不完整的手稿交给了博晨光,这项翻译工作不得不搁浅。

《中国转向内在》

爱斯嘉拉参与了民法起草委员会的讨论。傅秉常记载了当时立法的分工情况:“史尚宽负责德、法、日文方面之法律资料,林彬负责中国判例,余则担任英译文之条文资料(此指英文原作以及德、法、瑞士、暹罗等国法律资料之有英译本者)……史、林两人常大声争辩……而焦、郑二人程度稍差……稍后两人均借故缺席。”可见,实际上《民国民法》上述两编主要由史尚宽和林彬起草。而爱斯嘉拉与宝道则主要负责评阅草案条文的英文翻译:“当时并聘请二位外籍顾问:一位Padaux为暹罗法律改革委员会委员及暹罗大理院院长,暹罗民法即彼手订者。另一为Escarra教授,后任巴黎大学法学院院长。吾人每日拟妥条文两条,即译成英文,原订条文于文字方面是否有漏洞,译成英文,即易察出。修订妥善后,即送二顾问评阅。”加上立法院院长胡汉民,在参与编纂民法的10位委员中,除了焦易堂和林彬,8位具有海外教育背景。因为焦易堂“借故缺席”,所以实际上参与者中只有林彬具有中国司法实务的经验。民法起草委员会的人员构成使得全面借鉴欧陆民法成为此次立法的主旋律。

不久之后,北京被日本人占领,1941年12月珍珠港事件爆发之后,美国同日本正式宣战,燕京大学也变成不平静的校园。1943年,博晨光在63岁时被日军逮捕入狱,带到山东潍县关押起来,直到1945年11月才释放回到美国。当时,一同遭遇牢狱之灾被关押到那里的美国汉学家,还有正在哈佛大学攻读汉学博士学位、到北京进修的女汉学家赫芙(ElizabetbHuff),海陶玮(JamesR.Hightower)以及芮沃寿、芮玛丽夫妇。

在《中国转向内在》里(江苏人民出版社,2002年版,下引此书径标页码),刘子健认为,北宋学术“令人耳目一新,具有挑战性和原创性”;相对说来,南宋学术“都难免相对狭隘、受制于正统、缺乏原创性的问题”(24、27页)。这一说法有其独到之见,但也不尽然,南宋浙东学派诸家,就提供了某些北宋未有的学术成果与思想体系。这是由于浙东学派的学术建构还有赖于北宋以来士大夫阶层的事功实践充实其思想资源,也与宋孝宗时代的环境改善有着内在关联。也正是利用了乾道、淳熙年间相对优容的政治环境,朱熹才有力推动了道学派的扩容,完成了理学集大成进程;张栻也自成一派,张大了湖湘之学。继北宋中期以后,这一时段以朱熹为领袖的程朱理学,以陆九渊为开山的心学,与吕祖谦、陈亮、叶适为领军的浙东事功学派几成鼎足之势,涌现出自己时代的学术大师群体。无论思想上,还是人才上,正是宋孝宗时代,宋学进入了又一巅峰期。继北宋中叶的文学鼎盛期之后,这一时段以陆游、辛弃疾、范成大与杨万里等各领风骚,宋代文学也形成了第二个高峰期(虽然比北宋欧阳修、苏轼父子与王安石等领军的北宋高峰来略见逊色),而代表人物都成长并活跃在这一时段。史学家李焘也在宋孝宗朝完成了当代史《续资治通鉴长编》的编纂,继司马光之后令宋贤史学再放异彩。

不同于该委员会的主流意见,爱斯嘉拉更倾向于为中国量身打造一部具有本土化色彩的民法。1930年7月他来到中国,向国民政府宣读了88页的《国民政府立法院报告》(以下简称《立法院报告》),并在次年将其整理出版。在出版序言中他指出,在局部调整家族制度与激进变革之间,国民政府选择了激进的方案,而他则选择前者。但他认为自己相对保守的相反观点和辩护理由并非毫无价值。这份报告由七个部分构成,依次为序言、引言、“先决问题”、“中国成文法中亲属和继承方面的特点”、“立法草案”、“一般观察与回应问题”、参考文献。接下来将从爱斯嘉拉立法方案的资料和理论依据、立法思想和典型制度三个方面展开论述。

经过这次磨难,博晨光的身体状况急剧下降,精力也不如从前。直到在燕大退休之后,一些手稿仍然是翻译当初的原作。邓嗣禹与博协商,他决定自己独立承担翻译工作,博晨光仅负责撰写前言。

所有这些,都出现在宋孝宗时代,显然绝非偶然现象。南宋曹彦约认为,南宋乾道、淳熙期间堪与北宋庆历、元祐时期相媲美:

(一)爱斯嘉拉的本土化方案所依据的资料和理论

随后的1938年8月,邓嗣禹因获得哈佛燕京学社第二批奖学金,辞职前往哈佛大学深造,师从费正清并于1942年获得博士学位。早在1941年,因哈佛大学学业告一段落,遂应芝加哥大学之聘,任讲师,开设中国历史、史学史及目录学等五门课程。珍珠港事变之后,邓嗣禹代理芝加哥大学中国研究院院长,兼任远东图书馆馆长,并主持美国陆军部在该校设立的中国语言、历史特别训练班工作(简称:ASTP)。那几年,学习和工作任务太重,他没有精力从事《颜氏家训》的翻译工作。

朝廷无事,四方宁谧;士浑厚而成风,民富饶而知义。负者歌,行者乐,熙熙侃侃,相期于咸平、庆历、元祐之治。

爱斯嘉拉的方案首先建立在充分的史料和文献的基础上。在《立法院报告》的开篇,他就指出该报告的核心资料:北京政府时期各省民事习惯调查报告(1930年由南京国民政府司法行政部整理出版)、1913—1927年大理院颁布的解释例(由民国学者郭卫汇编成《大理院解释例全文》)、《国民政府司法例规》登载的1927—1928年最高法院解释例、《司法公报》刊登的1929—1931年司法院解释例。除了当时最高司法机构的解释例,北洋时期大理院做出的判决例汇编也是该报告的重要史料。另外,《汉律考》《九朝律考》《唐律疏议》《大清律例》《大清现行刑律》《刑案汇览》等法典(注解)和案例集也在参考文献之列。

1945年,机会终于来了。这年8月,胡适接到回国出任北大校长的任命文件,9月26日就致信邓嗣禹,邀请他回北大任历史系教授。1946年7月,邓嗣禹正在加州大学暑假学院密尔士(Mills)兼任中国学园主任,他邀请杨联陞利用暑假一同讲授中国哲学史,目的是一边教学挣得回国经费,一边等待回国的船只。8月,邓嗣禹回国,在赴湖南家乡短暂的探亲之后,就任北京大学历史系教授,讲授远东史与中国文化史(《北大岁月,1946~1949的记忆》,P11)。回到北京后,邓嗣禹与博晨光在北京重逢。讲课之余,他们在燕京大学继续开展翻译《颜氏家训》的未完部分。但是,两人没有机会再做同事。不幸的是,1958年9月博晨光在美国去世,年仅78岁,撰写前言的计划也未能实现。

本朝人赞美难免掺有水分,但明代史家柯维骐也有好评,说宋孝宗“有君人之度,其系人心成乾(道)淳(熙)之治”。纵观宋孝宗时代,显然迥异于南宋理宗以降内有权臣叠相专政、外有蒙元铁骑压境的高危期,确是政局相对稳定、政治相对清明,社会经济相对繁荣的最好时段,堪称南宋史上的鼎盛期。如此一对照,南宋光宗宁宗时代的全面逆转就更显得触目惊心。

除了上述一手资料,爱斯嘉拉还广泛参考了当时中国法学家的论著。尤其值得注意的是,作为外籍法学家,他十分关注当时《法律评论》上的立法争鸣。1929—1930年编纂《民国民法》期间,该期刊成为法学家发表学术观点的重要平台。随着1930年4、5月《民法亲属继承两编应先决之各点》陆续在该刊上登载,胡长清、傅秉常、郁嶷、方文政、陈长蘅等法学家也针对民法最后两编的修订发表了专题论文。爱斯嘉拉在其立法方案中参考和回应了他们的观点,具体观点将在下文展开。

1966年,英译本《颜氏家训》在出版时,为了感谢博晨光对这本书翻译工作的支持,缅怀两人共同合作的美好时光,邓嗣禹在书的封页上写道“这本书专为怀念博晨光,1880-1958”。

宋孝宗内禅前有过“革新构想”的人事部署吗?

爱斯嘉拉也借鉴了一些国外学者的研究,其中以葛兰言(Marcel Granet)的著述最为集中。葛兰言师承法国汉学家沙畹(Edouard Chavannes)和社会学家迪尔凯姆(mile Durkheim),是法国年鉴社会学派第三代领导人。他首创以社会学方法研究中国古代史,并尝试从《诗经》《史记》等经典中探索古代中国的精神世界。其代表作有《古代中国的节庆与歌谣》(1919)、《古中国的跳舞与神秘故事》(1926)、《中国人的信仰》(1922)、《中国文明》(1929)、《中国思想》(1934)与《中国的封建制度》(1952)等。也许正是葛兰言关于中国传统婚姻、家庭和祖先崇拜的研究,使爱斯嘉拉认识到宗族与中国人的道德精神关系密切,而且它对社会稳定有极为重要的作用。

胡适、洪业推动英译本翻译

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爱斯嘉拉立法方案的提出不仅建立在丰富的资料基础上,而且深受法国复兴自然法理论的影响。19世纪80年代,随着资本主义社会矛盾的深化和工人阶级的兴起,欧陆法学家开始打破法律条文的桎梏,以历史的、比较的、社会的、科学分析的方法解决新的法律问题。其中具有代表性的流派包括历史法学派、复兴自然法学,比较法学,社会学法学,实证主义法学等。惹尼(Franois Gény)作为复兴自然法的先驱,鲜明地批评了注释法学派的解释方法。他要求扩大法官的解释权,并主张把习惯法视为正式的法律渊源。

早在1943年,杨联陞在准备博士论文选题时,曾致函请教过胡适,问他:“自汉至宋的史料中,有什么相当重要而不甚难译又不长的东西吗?”胡适先生建议译注《颜氏家训》,并有这样的回复:“我偶然想起《颜氏家训》,此书比较可合你提出的三项条件。我常觉得此书最可以表现中国士大夫在那个时代的生活状态,故是主要重要史料。其文字比《人物志》容易翻译多了。其地位够得上一部“中古的Classil”。版本、注释,也都够用。你以为如何?”(见“胡适给杨联陞的信”,1943年10月27日)。

《朱熹的历史世界》

该理论对爱斯嘉拉的影响主要表现在两个方面。首先,在既有法律不足以应对新问题时,两者十分重视法官的解释。惹尼在《解释方法与实定私法的法源》中指出传统做法违背了波塔利斯(Portalis)等民法起草者的精神,并批评注释法学派固守逻辑概念体系,体现出他们迷信革命意识形态并且拒绝承认法律存在不足。因此,他认为法官的解释,可以和缺乏柔性变通的法律条文互补。由于他旨在恢复自然法的法源地位,相应地,其理想是尽可能地减少立法对社会生活的干涉:“法的规则脱胎于社会现实……原则上不必用人类理性思维的方式表达出来……越少人为因素介入到人和生活之间,律令则会更有效。因此,法律的理想是趋向于极其简约,最终取消纯粹精神的建构。”爱斯嘉拉曾多次引用上述观点,赞赏中国法律体系的精简特征恰好符合这一理想。可见,他对中国传统制度抱有同情的理解。而且,正是基于对上述理论的一贯认同,他才会在立法报告中反复提醒立法院应借鉴司法机关解释法律的成果和经验。

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